В Обществе с ограниченной ответственностью было три участника с долями 33.33%, 33.33% и 33.34%.
На общем собрании участников было принято решение о непропорциональном распределении прибыли «с учетом личного участия каждого участника в деятельности Общества»:

• участнику-1 - 1 500 000 руб. с учетом ведения им переговоров с контрагентами, управленческих функций и организации работы общества и его органов управления;
• участнику-2 - 1 500 000 руб. с учетом ведения им переговоров с контрагентами;
• участнику-3 - 0 руб.

Когда участники 1 и 2 голосовали «за», они исходили из текста устава Общества.

Согласно уставу, непропорциональное распределение прибыли между участниками Общества возможно с учетом личного участия каждого участника в деятельности Общества. При этом личное участие каждого участника и процентное соотношения прибыли к доле в уставном капитале определяются участниками общества большинством в 2/3 голосов.

Обделенный участник-3 не участвовал в собрании и впоследствии оспорил в суде решение общего собрания о подобном непропорциональном распределении прибыли.

Суд признал недействительным решение общего собрания по следующим причинам:

• условие о непропорциональном распределении прибыли между участниками в том виде, как оно сформулировано в уставе Общества, противоречит ФЗ об ООО, поскольку не устанавливает конкретного порядка или критериев непропорционального распределения прибыли;
• условие устава Общества о том, что степень личного участия и размер выплаты определяется только лишь голосованием в 2/3 голосов, не является тем конкретным порядком непропорционального распределения, о котором говорит закон;
• кроме того, согласно спорному решению общего собрания, участники 1 и 2 за разный объем работы получили одинаковую выплату, что дополнительно свидетельствует о произвольном характере распределения прибыли.

Любая выплата — это прежде всего цифры. Их расчет требует четкости и однозначности.

Если вы планируете распределять прибыль непропорционально долям участников в уставном капитале, а с учетом личного участия каждого в деятельности Общества, то включите в устав максимально конкретные критерии и порядок расчета прибыли.

Ваш устав должен содержать четкий и однозначный порядок трансформации личного участия участника в деятельности общества в конкретные цифры.

Это может быть математическая формула с переменными показателями и коэффициентами.  Например:

1. количество сделок, заключенных участником в интересах компании,
2. финансовые показатели таких сделок,
3. размер экономии для компании от новшеств, внедренных участником (но с конкретным порядком расчета такой экономии), и так далее.

Формула может иметь и «отрицательные» показатели для уменьшения размера выплат участнику. Например, учитывать претензии контрагентов к выполнению компанией тех проектов, которые курирует такой участник.

Мы не рекомендуем использовать то, что нельзя «оцифровать», выразить в конкретных значениях.

Например:

1. за ведение переговоров с контрагентами,
2. за открытие новых точек,
3. за организацию работы компании, и так далее.
Подобные общие фразы без объективной конкретики, произвольный оценочный характер показателя — всё это шаг в сторону конфликта.

Споры участников ООО и акционеров непубличного АО по вопросам выплаты прибыли / дивидендов можно подчинить арбитражу (третейскому суду). Для этого следует включить в устав соответствующую арбитражную оговорку, но только единогласно всеми участниками общества.