Pro.бизнес

Указ Президента РФ «О временном порядке принятия решений органами некоторых российских хозяйственных обществ»

2023-01-19 19:07 Корпоративная практика и M&A

Больше полезных материалов в нашем Телеграм канале. Подписывайтесь!


17.01.2023 вступил в силу[1] указ Президента РФ от 17.01.2023 № 16 «О временном порядке принятия решений органами некоторых российских хозяйственных обществ» (далее – Указ).
Указ вводит действующий до 31.12.2023 [2] порядок принятия коллегиальными органами управления российских хозяйственных обществ решений по вопросам, отнесенным к их компетенции:
  • федеральными законами;
  • иными нормативными правовыми актами РФ;
  • учредительными документами соответствующего хозяйственного общества.

К российским хозяйственным обществам относятся:
  • публичные акционерные общества;
  • акционерные общества;
  • общества с ограниченной ответственностью.

Что в Указе [3] понимается под коллегиальными органами управления:
  • общее собрание участников (акционеров);
  • совет директоров (наблюдательный совет);
  • коллегиальный исполнительный орган.

В отношении каких российских хозяйственных обществ применяется Указ?

Временный порядок принятия решений, установленный Указом, применяется в отношении российских хозяйственных обществ, соответствующих одновременно следующим критериям:
  • российское хозяйственное общество осуществляет деятельность в области энергетики (в том числе электроэнергетики), машиностроения или торговли.
В Указе не уточняется, должны ли названные виды деятельности быть для российского хозяйственного общества основными или также могут быть и дополнительными. Кроме того, в отношении названных в Указе видов деятельности не уточняются подлежащие применению коды и наименования видов деятельности по ОКВЭД. В отсутствие судебной практики это может вызвать сложности при определении юридических лиц, к которым применяется Указ.
  • иностранным государством, государственным объединением, совершающим в отношении РФ недружественные действия [4], введены ограничительные меры в отношении контролирующего лица и (или) бенефициарного владельца российского хозяйственного общества.
  1. Под контролирующим лицом для целей Указа понимается лицо, имеющее право прямо или косвенно распоряжаться более 50% голосов в высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50% состава коллегиального органа управления подконтрольной организации. Такое право приобретается в силу участия в подконтрольной организации и (или) на основании соглашения, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) [5];
  2. под бенефициарным владельцем для целей Указа понимается физическое лицо, которое в конечном счете прямо или косвенно владеет (имеет преобладающее участие более 25% в капитале) юридическим лицом либо имеет возможность контролировать действия юридического лица [6].
  • иностранным лицам, связанным с иностранными государствами, совершающими в отношении РФ недружественные действия, или лицам, которые находятся под контролем указанных иностранных лиц, независимо от места их регистрации, за исключением случаев, если местом их регистрации является РФ, (далее - Лица недружественных иностранных государств) принадлежат доли в уставном капитале (акции) российского хозяйственного общества в размере, не превышающем 50% размера уставного капитала такого хозяйственного общества.
Что в данном случае следует понимать под контролем, в Указе не разъяснено. Также в Указе не определены органы, уполномоченные давать официальные разъяснения по вопросам его применения. В отсутствие судебной практики это может вызвать сложности при применении рассматриваемой нормы Указа на практике.
  • объем выручки российского хозяйственного общества (группы лиц [7], в которую входит такое хозяйственное общество) от продажи продукции (продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг) за год, предшествующий году, в котором коллегиальный орган управления российского хозяйственного общества принимает решение, превышает 100 млрд. рублей.

Что нужно сделать российскому хозяйственному обществу, чтобы применять Указ.

В случае если в состав коллегиального органа управления российского хозяйственного общества входят Лица недружественных иностранных государств и (или) лица, которые назначены (избраны) из числа кандидатур, выдвинутых Лицами недружественных иностранных государств, участники (акционеры) российского хозяйственного общества, не являющиеся Лицами недружественных иностранных государств, вправе большинством голосов от общего числа голосов, принадлежащих этим участникам (акционерам), установить следующее. В целях принятия решений коллегиальным органом управления российского хозяйственного общества голоса, принадлежащие Лицам недружественных иностранных государств и лицам, которые назначены (избраны) из числа кандидатур, выдвинутых Лицами недружественных иностранных государств, не учитываются при определении кворума и результатов голосования по вопросам повестки заседания соответствующего коллегиального органа управления российского хозяйственного общества.

В каком порядке принимаются решения коллегиального органа управления российского хозяйственного общества в соответствии с Указом.

Решение принимается большинством голосов от общего числа голосов, принадлежащих лицам, которые входят в состав коллегиального органа управления российского хозяйственного общества и не являются Лицами недружественных иностранных государств и (или) лицами, которые назначены (избраны) из числа кандидатур, выдвинутых Лицами недружественных иностранных государств, независимо от положений учредительных документов российского хозяйственного общества, корпоративного договора, заключенного между участниками (акционерами) такого хозяйственного общества, и права, применимого к корпоративному договору.
  1. Предписывая особый порядок принятия решений, Указ ничего не говорит о положениях законов о юридических лицах, которыми предусмотрено требование о единогласном принятии решений по некоторым из вопросов компетенции органов управления юридического лица. Положения Указа, допуская игнорирование положений устава и корпоративного договора, ничего не говорят про императив закона в части принятия решений органами управления [8]. При этом действующее законодательство о юридических лицах прямо указывает [9]: решения общего собрания, принятые с нарушением компетенции общего собрания, при отсутствии кворума или без необходимого для принятия решения большинства голосов, не имеют силы независимо от обжалования их в судебном порядке.
  2. Предписываемый порядок, решая проблему неголосования недружественных лиц, может породить проблему нарушения прав миноритарных участников/акционеров, которые не являются недружественными, но их голос не учитывается. Появляется возможность голосовать простым большинством без оглядки на закон, устав и корпоративный договор.
  3. Неясно, как быть, если, к примеру, после недопуска к голосованию недружественных лиц в совете директоров количественный состав этого органа становится менее половины и не соблюдаются минимальные требования к кворуму, установленному законом [10].
  4. Почему бы, решая задачу недопуска к голосованию недружественных лиц, не решать эту задачу, дополнив нормы закона еще одним основанием, когда голос при принятии решения/определении кворума не учитывается, произвольно не изменяя при этом количество голосов, требуемое для принятия решений?
  5. Статьей 4.2 ФЗ от 04.06.2018 № 127-ФЗ «О мерах воздействия (противодействия) на недружественные действия Соединенных Штатов Америки и иных иностранных государств» (далее – Закон) Президенту РФ предоставлены полномочия по введению мер воздействия, направленных на обеспечение финансовой стабильности РФ [11] (далее – Меры воздействия). Согласно данной статье Закона положения законодательных и иных нормативных правовых актов РФ в случае введения Мер воздействия применяются с учетом ограничений и изъятий, предусмотренных актами Президента РФ, устанавливающими такие меры. Однако в самом Указе не уточняется, что он принят в соответствии со статьей 4.2 Закона. Более того, в преамбуле Указа названы и иные законы, в соответствии с которыми он принят.
  6. С учетом сказанного существует риск признания недействительными решений участников (акционеров) российского хозяйственного общества, принятых в соответствии с Указом [12].
  7. В связи с этим необходимо отметить, что применение Указа является правом, а не обязанностью российских хозяйственных обществ [13].

Кто для целей применения Указа не относится к Лицам недружественных иностранных государств [14]:

  • граждане РФ и лица, находящиеся под их контролем;
  • юридические и физические лица, личным законом которых является право иностранного государства, не являющегося недружественным, если такие лица установили контроль в отношении Лиц недружественных иностранных государств до 01.03.2022;
  • лица, находящиеся под контролем юридических или физических лиц, личным законом которых является право иностранного государства, не являющегося недружественным, если такой контроль установлен до 01.03.2022;
  • лица, находящиеся под контролем иностранного государства, не являющегося недружественным, если такой контроль установлен до 01.03.2022.
  1. В Указе не разъяснено, что следует понимать под контролем для целей пункта 4 Указа. В Указе также не определены органы, уполномоченные давать официальные разъяснения по вопросам его применения. В отсутствие судебной практики это может вызвать сложности при применении рассматриваемой нормы Указа на практике.
  2. Также в Указе не разъяснено, будут ли относиться к Лицам недружественных иностранных государств лица, находящиеся под контролем иностранного государства, не являющегося недружественным, если такой контроль установлен после 01.03.2022, но при этом, например, акции, доли в уставном капитале юридических лиц приобретались не у Лиц недружественных иностранных государств.
[1] Согласно пункту 6 Указа он вступает в силу со дня его официального опубликования. Указ опубликован на официальном интернет-портале правовой информации 17.01.2023.
[2] Пункт 5 Указа.
[3] Пункт 1 Указа.
[4] Распоряжением Правительства РФ от 05.03.2022 № 430-р утвержден Перечень иностранных государств и территорий, совершающих недружественные действия в отношении РФ, российских юридических и физических лиц. Указом при этом не предусмотрено, что для его целей применению подлежит именно данный перечень. В Указе также упомянуты государственные объединения, которые в указанном перечне не перечислены.
[5] Согласно подпункту «б» пункта 2 Указа понятие «контролирующее лицо» используется в Указе в значении, определенном ФЗ от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (подпункт 24 пункта 1 статьи 2 указанного закона).
[6] Согласно подпункту «б» пункта 2 Указа понятие «бенефициарный владелец» используется в Указе в значении, определенном ФЗ от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (статья 3 указанного закона).
[7] Для целей Указа термин «группа лиц» определяется в соответствии с положениями ФЗ от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (статья 9 указанного закона).
[8] В частности, глава VII ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», статьи 32-38 ФЗ от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
[9] Пункт 10 статьи 49 ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».
[10] С учетом положений ФЗ от 14.07.2022 № 292-ФЗ.
[11] Перечень указанных мер, предусмотренный статьей 4.2 Закона, не является закрытым.
[12] А также решений иных коллегиальных органов управления (пункт 3 статьи 43 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, пункт 6 статьи 68 Закона об акционерных обществах), принятых в соответствии с Указом.
[13] Пункт 3 Указа.
[14] Пункт 4 Указа.