Указ Президента РФ «О временном порядке принятия решений органами некоторых российских хозяйственных обществ»

17.01.2023 вступил в силу^[1] указ Президента РФ от 17.01.2023 № 16 «О временном порядке принятия решений органами некоторых российских хозяйственных обществ» (далее – Указ).

В отношении каких российских хозяйственных обществ применяется Указ?

В Указе не уточняется, должны ли названные виды деятельности быть для российского хозяйственного общества основными или также могут быть и дополнительными. Кроме того, в отношении названных в Указе видов деятельности не уточняются подлежащие применению коды и наименования видов деятельности по ОКВЭД. В отсутствие судебной практики это может вызвать сложности при определении юридических лиц, к которым применяется Указ.

1. Под контролирующим лицом для целей Указа понимается лицо, имеющее право прямо или косвенно распоряжаться более 50% голосов в высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50% состава коллегиального органа управления подконтрольной организации. Такое право приобретается в силу участия в подконтрольной организации и (или) на основании соглашения, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) ^[5];
2. под бенефициарным владельцем для целей Указа понимается физическое лицо, которое в конечном счете прямо или косвенно владеет (имеет преобладающее участие более 25% в капитале) юридическим лицом либо имеет возможность контролировать действия юридического лица ^[6].

Что в данном случае следует понимать под контролем, в Указе не разъяснено. Также в Указе не определены органы, уполномоченные давать официальные разъяснения по вопросам его применения. В отсутствие судебной практики это может вызвать сложности при применении рассматриваемой нормы Указа на практике.

Что нужно сделать российскому хозяйственному обществу, чтобы применять Указ.

В каком порядке принимаются решения коллегиального органа управления российского хозяйственного общества в соответствии с Указом.

1. Предписывая особый порядок принятия решений, Указ ничего не говорит о положениях законов о юридических лицах, которыми предусмотрено требование о единогласном принятии решений по некоторым из вопросов компетенции органов управления юридического лица. Положения Указа, допуская игнорирование положений устава и корпоративного договора, ничего не говорят про императив закона в части принятия решений органами управления ^[8]. При этом действующее законодательство о юридических лицах прямо указывает ^[9]: решения общего собрания, принятые с нарушением компетенции общего собрания, при отсутствии кворума или без необходимого для принятия решения большинства голосов, не имеют силы независимо от обжалования их в судебном порядке.
2. Предписываемый порядок, решая проблему неголосования недружественных лиц, может породить проблему нарушения прав миноритарных участников/акционеров, которые не являются недружественными, но их голос не учитывается. Появляется возможность голосовать простым большинством без оглядки на закон, устав и корпоративный договор.
3. Неясно, как быть, если, к примеру, после недопуска к голосованию недружественных лиц в совете директоров количественный состав этого органа становится менее половины и не соблюдаются минимальные требования к кворуму, установленному законом ^[10].
4. Почему бы, решая задачу недопуска к голосованию недружественных лиц, не решать эту задачу, дополнив нормы закона еще одним основанием, когда голос при принятии решения/определении кворума не учитывается, произвольно не изменяя при этом количество голосов, требуемое для принятия решений?
5. Статьей 4.2 ФЗ от 04.06.2018 № 127-ФЗ «О мерах воздействия (противодействия) на недружественные действия Соединенных Штатов Америки и иных иностранных государств» (далее – Закон) Президенту РФ предоставлены полномочия по введению мер воздействия, направленных на обеспечение финансовой стабильности РФ ^[11] (далее – Меры воздействия). Согласно данной статье Закона положения законодательных и иных нормативных правовых актов РФ в случае введения Мер воздействия применяются с учетом ограничений и изъятий, предусмотренных актами Президента РФ, устанавливающими такие меры. Однако в самом Указе не уточняется, что он принят в соответствии со статьей 4.2 Закона. Более того, в преамбуле Указа названы и иные законы, в соответствии с которыми он принят.
6. С учетом сказанного существует риск признания недействительными решений участников (акционеров) российского хозяйственного общества, принятых в соответствии с Указом ^[12].
7. В связи с этим необходимо отметить, что применение Указа является правом, а не обязанностью российских хозяйственных обществ ^[13].

Кто для целей применения Указа не относится к Лицам недружественных иностранных государств [14]:

1. В Указе не разъяснено, что следует понимать под контролем для целей пункта 4 Указа. В Указе также не определены органы, уполномоченные давать официальные разъяснения по вопросам его применения. В отсутствие судебной практики это может вызвать сложности при применении рассматриваемой нормы Указа на практике.
2. Также в Указе не разъяснено, будут ли относиться к Лицам недружественных иностранных государств лица, находящиеся под контролем иностранного государства, не являющегося недружественным, если такой контроль установлен после 01.03.2022, но при этом, например, акции, доли в уставном капитале юридических лиц приобретались не у Лиц недружественных иностранных государств.