Больше полезных материалов в нашем Телеграм канале. Подписывайтесь!
8 сентября 2022 года президент России издал указ № 618. Согласно этому указу лица из «недружественных» стран могут заключать сделки с долями российских ООО только с разрешения правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций.
Ранее, 5 марта, президент подписал другой указ - №95. Он обязал заручаться согласием правкомиссии в сделках с долями российских ООО, которые заключаются без участия российских резидентов. Например, в сделках между «недружественными» лицами, либо «недружественными» и резидентами «дружественной» страны.
В указах № 618 и № 95 прописаны два условия, когда заключить сделку можно и без разрешения правкомиссиии:
- иностранное лицо-продавец, связанное с «недружественным» государством, контролируют российские юридические или физические лица;
- иностранное лицо-продавец, связанное с «недружественным» государством, раскрывает сведения налоговым органам по российскому законодательству.
Оба условия нужно соблюдать одновременно.
Указы не распространяются на ситуации, когда иностранное лицо хотя и связано с «недружественным» государством, но контролируется лицами из дружественных стран или самими дружественными странами (при условии, что такой контроль установлен до 1 марта 2022 года).
Однако указы президента не проливают свет на пять важных вопросов.
1. Кто должен передавать в российскую ФНС сведения об иностранной компании? Может ли это быть российское физическое или юридическое лицо, у которого нет долей в капитале иностранной компании. Или же нужно иметь формальные признаки владения.
Буквальный текст указов подталкивает к мысли о том, что это может быть любое физическое или юридическое лицо, контролирующее иностранную компанию (ст. 25.13 НК РФ).
Напомним, российское законодательство признает контролирующим лицом любого, кому принадлежит доля в иностранной компании свыше 25%, либо кто фактически ее контролирует.
Интересно, что критерий фактического контроля над иностранной компанией нигде четко не прописан. Если физическое или юридическое лицо уведомляет ФНС о контролируемой иностранной компании (КИК), то ему не нужно подтверждать фактический контроль какими-либо документами.
Это дает простор для создания номинальных контролирующих лиц – российских резидентов. Зачем? Для того чтобы обойти ограничения из указа № 618.
2. Как нужно передавать в ФНС России сведения об иностранной компании? В какой момент российское лицо признается контролирующим над иностранным лицом?
Мы считаем, что в данном случае нужно применять правила о контролируемых иностранных компаниях (гл. 3.4 НК РФ). Минфин России выразил схожую позиции (Письмо от 13.10.2022 № 05-06-14РМ/99138, посвященное порядку применения указа № 618).
Иначе говоря, контролирующее лицо должно уведомить российскую налоговую инспекцию о КИК в порядке, предусмотренном ст. 25.14 НК РФ.
Как и в какие сроки это нужно сделать? По закону юридическое лицо должно уведомлять ФНС о КИК не позднее 20 марта, а физическое – не позднее 30 апреля следующего за налоговым периодом года, в котором контролирующее лицо признало доход или убыток от КИК.
Вместе с уведомлением о КИК заявитель должен сдать в налоговый орган следующие документы:
- финансовую отчетность КИК либо первичные документы, подтверждающие прибыль (убыток) КИК (если ведение финотчетности не обязательно в стране инкорпорации КИК и не предусмотрено ее учредительным документом);
- аудиторское заключение по финансовой отчетности КИК.
Налоговая инспекция должна подтвердить раскрытие иностранной компании в качестве КИК отметкой о принятии уведомления. После того как отметка получена, долю в российском ООО можно продать. Как правило, это день фактической подачи уведомления.
3. Какова ответственность за нарушение сроков уведомления о КИК, а также за подачу уведомления без финансовой отчетности и аудиторского заключения?
П. 1 ст. 129.6 НК РФ устанавливает штраф за несвоевременное уведомление ФНС о КИК. Его размер составляет 500 тыс. руб. за каждую КИК, по которой нарушен срок подачи уведомления.
Однако из правила есть исключение. Если вы уведомили налоговый орган о КИК, когда в рамках четвертого этапа амнистии капиталов подали специальную декларацию и в ней есть информация о КИК, то штраф вам не грозит.
Ответственность за просрочку предоставления финансовой отчетности и аудиторского заключения закреплена в п. 1.1 ст. 126 НК РФ. Это штраф в размере 500 тыс. руб. за каждую КИК без подтверждающих прибыль или убыток документов. Впрочем, исключения есть и из этого правила. Вас не оштрафуют, если документы предоставлены за 2020 и 2021 финансовые годы.
4. На какую дату должен быть установлен контроль физического лица над КИК?
Указы президента не отвечают и на этот вопрос. Однако можно опираться на позицию Минфина (письма , от 17.03.2017 № 03-12-11/2/15511, от 21.02.2017 № 03-12-11/2/9984).
Минфин пояснил, что лицо признается контролирующим КИК по состоянию на дату получения дохода в виде прибыли КИК. Такой датой является 31 декабря года, следующего за годом, по итогам которого определяется прибыль КИК либо формируется ее финансовая отчетность.Например, если прибыль КИК определяется за 2020 год, то лицо будет признано контролирующим КИК по состоянию на 31.12.2021.
Таким образом, если физическое или юридическое лицо на 31 декабря 2021 года контролировало КИК, то такая иностранная компания считается находящейся под контролем российского лица для целей применения Указа № 618.
5. Возможно ли совершение сделки без получения государственного разрешения, если уведомление о КИК представлено в налоговый орган с нарушением сроков?
В указе № 618 нет ограничений по этому поводу. Если российское лицо уведомило налоговый орган о КИК с нарушением установленных сроков, то сделку все равно можно совершить без получения разрешения правкомиссии.
Ольга Сницерова, Партнер, Руководитель практики корпоративного права и M&A
Дмитрий Барский, Партнер, Руководитель налоговой практики
Материал также доступен на сайте РБК Pro https://pro.rbc.ru/news/636a2fd19a7947424741a254